內(nèi)地與香港就避免雙重征稅安排簽訂的第五議定書生效！

BEPS行動成果落地

 1、一般反避稅——更新主要目的測試條款

BEPS第6項行動計劃要求參與方把主要目的測試條款或類似條款納入稅收協(xié)定。主要目的測試條款是以“目的測試”的方法在稅收協(xié)定中做出反避稅規(guī)定：以獲取稅收優(yōu)惠為主要目的或主要目的之一而人為設(shè)計的交易或安排，不能享受協(xié)定下的優(yōu)惠待遇。《第五議定書》在《安排》中更新了主要目的測試條款(第二十四條)，響應(yīng)了BEPS第6項行動計劃。

《第五議定書》在《安排》中增設(shè)獨立的主要目的測試條款，將反避稅的范圍擴展至《安排》下的各種類型的收入。

2、特定事項的反避稅“補丁”

除了增加主要目的測試條款，《第五議定書》還對《安排》已有條款進行了修訂，以應(yīng)對一些常見的避稅行為。

(1) 擴大代理型常設(shè)機構(gòu)的認定范圍

《第五議定書》在原先的基礎(chǔ)上補充了“或經(jīng)常性地在合同訂立過程中發(fā)揮主要作用(該企業(yè)不對相關(guān)按慣例訂立的合同做實質(zhì)性修改)”，以防企業(yè)通過傭金代理人和類似安排人為規(guī)避常設(shè)機構(gòu)認定。

此外，《第五議定書》修訂了《安排》第五條第六款，收緊了對代理人獨立性的判斷標準。如代理人專門為一個或多個與其緊密關(guān)聯(lián)的企業(yè)進行活動，則喪失獨立性，應(yīng)被認定為被代理企業(yè)的常設(shè)機構(gòu)。并在《安排》中增設(shè)第五條第八款，細化了“緊密關(guān)聯(lián)”的認定標準并明確了“緊密關(guān)聯(lián)”的“危險港”。基于上述規(guī)定，香港公司通過特定內(nèi)地機構(gòu)或個人的代理行為，在內(nèi)地所從事各類商業(yè)活動，有必要更為謹慎地關(guān)注與應(yīng)對潛在的常設(shè)機構(gòu)風(fēng)險。

(2) 擴大不動產(chǎn)相關(guān)權(quán)益認定范圍

根據(jù)《安排》第十三條第四款，轉(zhuǎn)讓一個公司股份取得的收益，而該公司的財產(chǎn)主要直接或者間接由位于一方的不動產(chǎn)所組成，可以在該一方征稅。

《第五議定書》在前述規(guī)定的基礎(chǔ)上，把不動產(chǎn)相關(guān)權(quán)益的范圍擴展至“類似于股份的權(quán)益(如在合伙或信托中的權(quán)益)”，使得納稅人難以通過非公司組織形式持有不動產(chǎn)以避免該條征稅規(guī)定的適用。