什么是VIE架構(gòu)

               VIE,即Variable Interest Entities,直譯就是“可變利益實(shí)體”,但國內(nèi)一般稱為“協(xié)議控制”,具體的解釋是:“所謂VIE架構(gòu),就是通過中國法律項(xiàng)下的合同安排,使境外投資公司在沒有直接股權(quán)關(guān)系的情況下控制國內(nèi)公司的運(yùn)營,由此按照國際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則將國內(nèi)公司的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)并入境外投資公司的財(cái)務(wù)報(bào)表。”

              換成大白話再說一遍就是:在境外或者海外成立一個(gè)“空殼公司”,然后通過這個(gè)“空殼公司”和“境內(nèi)業(yè)務(wù)經(jīng)營實(shí)體”簽訂一系列協(xié)議,然后通過這些協(xié)議完完全全控制境內(nèi)這家業(yè)務(wù)實(shí)體公司的這么一種結(jié)構(gòu)。借助這個(gè)VIE架構(gòu),中國互聯(lián)網(wǎng)公司既可以拿到海外投資者的外匯投資,成功在海外上市;又可以從事中國法律禁止或限制外資涉足的領(lǐng)域,比如互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)、旅游、教育、娛樂等。


              VIE:繞開監(jiān)管,拿到境外融資的有效工具

              VIE:繞開監(jiān)管,拿到境外融資的有效工具

               也許大部分人都是從財(cái)經(jīng)八卦新聞中第一次了解VIE架構(gòu),而最有名的一條八卦莫過于馬爸爸在2011年單方面把支付寶從VIE架構(gòu)中剝離出阿里巴巴集團(tuán),讓支付寶變?yōu)榧儍?nèi)資架構(gòu),因?yàn)榘凑债?dāng)年的政策環(huán)境,中國監(jiān)管部門是會(huì)不給VIE架構(gòu)中的互聯(lián)網(wǎng)金融公司發(fā)放支付牌照。誠然,從8年之后的今天復(fù)盤,我們可以說馬爸爸高瞻遠(yuǎn)矚,讓支付寶搶先占據(jù)中國移動(dòng)支付市場(chǎng),造就了今天千億美元資產(chǎn)的螞蟻金服。但當(dāng)年馬爸爸卻受千夫所指,所有互聯(lián)網(wǎng)的創(chuàng)業(yè)者都指責(zé)馬爸爸的做法會(huì)讓海外投資人動(dòng)搖對(duì)VIE架構(gòu)的信任,因?yàn)閹缀跽麄€(gè)中國互聯(lián)網(wǎng),都建立在VIE架構(gòu)的基礎(chǔ)之上。

              憑什么說“想要利用海外資金,就必須搭建VIE架構(gòu)呢”?那先看看以下這些名字:新浪、搜狐、網(wǎng)易、百度、騰訊、阿里巴巴、國美、360、蒙牛、攜程、盛大、新東方、分眾傳媒……這些名字有什么共同之處?也許你馬上看出他們都是民營企業(yè),但第二個(gè)共同之處呢?

              第二個(gè)共同之處,就是他們都是在境外用VIE的模式進(jìn)行紅籌上市的。那什么是“紅籌上市”呢?紅籌上市是指中國公司主要運(yùn)營資產(chǎn)和業(yè)務(wù)雖在中國境內(nèi),但間接以注冊(cè)在境外離岸法域(通常在開曼群島、英屬維爾京群島或百慕大等地)的離岸公司名義而在境外交易所(主要是紐約證券交易所、納斯達(dá)克證券交易所、香港聯(lián)交所、倫敦證券交易所、法蘭克福證券交易所、新加坡證券交易所等)掛牌交易的上市模式。


              VIE架構(gòu)有哪些好處

               1、方便融資:中國大陸有外匯管制政策,如果在海外有架構(gòu),就更容易獲得海外資本;

              2、規(guī)避了限制外資的領(lǐng)域:中國法律對(duì)部分領(lǐng)域是禁止或限制外資進(jìn)入的,如互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)、旅游、網(wǎng)絡(luò)出版、教育、娛樂等;

              3、躲過證監(jiān)會(huì)的苛刻條件:根據(jù)中國證監(jiān)會(huì)的文件,境內(nèi)企業(yè)要到境外融資,要滿足“四五六”原則,即企業(yè)總資產(chǎn)不得少于4億,上一年利潤不少于6000萬,上市的融資額度不少于5000萬美元;

              4、簡(jiǎn)化上市程序:避免了繁瑣冗長的境內(nèi)企業(yè)境外上市的審批程序;即便千辛萬苦通過了如商務(wù)部、外管局等N個(gè)部門的審批成功在境外上市,萬一業(yè)務(wù)擴(kuò)張要增發(fā)股份發(fā)行債券,還得要再報(bào)批;

              5、財(cái)富最大化:上市之后,沒有流通上的限制,容易把股票拋售變現(xiàn)。

              VIE架構(gòu)實(shí)現(xiàn)了公司“經(jīng)營權(quán)”和“收益權(quán)”的分離,境外實(shí)體獲得了收入和資產(chǎn),境內(nèi)實(shí)體負(fù)責(zé)經(jīng)營和管理。通過VIE協(xié)議,企業(yè)就能一舉兩得,既滿足國內(nèi)監(jiān)管的要求,又滿足境外上市要求,同時(shí)滿足雙重標(biāo)準(zhǔn)。


              VIE架構(gòu)有哪些風(fēng)險(xiǎn)

              VIE架構(gòu)有哪些風(fēng)險(xiǎn)

               1、政策的不確定性:在國家現(xiàn)行的法律法規(guī)制度下,VIE結(jié)構(gòu)一直處于“曖昧”狀態(tài),沒有明文規(guī)定說可以并頒發(fā)“準(zhǔn)生證”,也沒有明文限制并一刀切,所以VIE架構(gòu)面臨著政策的不確定性,其中《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》(10號(hào)文)就給紅籌上市設(shè)置了不少關(guān)卡,讓民營通過VIE架構(gòu)海外上市之路充滿荊棘;

              2、回流問題:萬一VIE架構(gòu)海外上市的路走不通,要把海外的紅籌架構(gòu)拆掉,成本非常高昂,耗時(shí)也非常漫長。

              VIE結(jié)構(gòu)的紅籌上市,可以說是中國民營企業(yè)的發(fā)展縮影和融資模式創(chuàng)新,但國內(nèi)模糊的政策,國外善變的經(jīng)濟(jì)形勢(shì),都給準(zhǔn)備用VIE結(jié)構(gòu)紅籌上市的民營企業(yè)蒙上了陰影。


              如何搭建一個(gè)VIE架構(gòu)

               隨著多年的改進(jìn),現(xiàn)今的VIE結(jié)構(gòu)已經(jīng)可以搭得非常復(fù)雜,在這里我們只是簡(jiǎn)單粗暴地舉個(gè)栗子:假設(shè)“自然人股東A”和“自然人股東B”有一“境內(nèi)業(yè)務(wù)經(jīng)營實(shí)體”,此實(shí)體已經(jīng)持有ICP、SP和網(wǎng)絡(luò)文化經(jīng)營許可證,現(xiàn)在有美元基金“投資人1”和“投資人2”要發(fā)起投資,兩位自然人股東應(yīng)該怎么搭建VIE結(jié)構(gòu)呢?

              首先,在境內(nèi)部分,兩位自然人需要成立兩家境內(nèi)持股公司,分別是“境內(nèi)持股公司A”和“境內(nèi)持股公司B”,然后兩位自然人向國家外匯管理局辦理“37號(hào)文備案”,兩家境內(nèi)持股公司辦理“ODI備案(商委和發(fā)改委)。

              接著,在境外也要搭建持股公司,出于稅務(wù)考慮,持股公司會(huì)設(shè)立在離岸的免稅天堂英屬維爾京群島,所有兩位國內(nèi)自然人股東和美元基金分別設(shè)立了“BVI公司C”、“BVI公司D”、“BVI公司E”和“BVI公司F”,四家BVI公司投資成立將來在美國上市的主體“Cayman開曼公司”。

              繼續(xù),我們并不會(huì)用開曼公司直接到中國境內(nèi)設(shè)立WFOE,因?yàn)榭紤]到中國和香港有“CEPA(更緊密經(jīng)貿(mào)關(guān)系)”,所以我們會(huì)在開曼公司下面再搭一層香港公司“HK香港公司”,完成了香港公司的注冊(cè)后,境外的架構(gòu)基本搭建完成。

              最后,我們要用“HK香港公司作為”母公司,在中國大陸投資成立WFOE“WFOE(外資企業(yè))”,通過這家WFOE去接手美元基金的融資,然后WFOE會(huì)跟境內(nèi)實(shí)體簽署“VIE控制協(xié)議”,那么整個(gè)境內(nèi)外的VIE結(jié)構(gòu)算是搭建完成。

              具體請(qǐng)看下圖:

              VIE架構(gòu)圖

               


              搭建VIE時(shí),一般要簽署什么協(xié)議

               1、股權(quán)質(zhì)押協(xié)議:也就是“境內(nèi)業(yè)務(wù)經(jīng)營實(shí)體”的股東把股權(quán)質(zhì)押給“WFOE”;

              2、獨(dú)家顧問協(xié)議:這個(gè)協(xié)議規(guī)定,由“WFOE”向“境內(nèi)業(yè)務(wù)經(jīng)營實(shí)體”提供排他性的知識(shí)產(chǎn)權(quán)及技術(shù)顧問服務(wù),而實(shí)體公司向WFOE支付的費(fèi)用額為全年的凈利潤。說白了就是“境內(nèi)業(yè)務(wù)經(jīng)營實(shí)體”一年不管掙多少錢,都得給“WFOE”,本質(zhì)上這就是一個(gè)利潤轉(zhuǎn)移協(xié)議。

              3、其他補(bǔ)充協(xié)議:我們把補(bǔ)充協(xié)議中需要考慮的條款分為“經(jīng)濟(jì)類”、“控制類”和“其他類”。

              A. 經(jīng)濟(jì)類:系列優(yōu)先股、分紅權(quán)、拖售/領(lǐng)售權(quán)、贖回權(quán)、優(yōu)先清算和視同清算、員工期權(quán);

              B. 控制類:優(yōu)先認(rèn)購權(quán)、優(yōu)先購買權(quán)和共同出售權(quán)、反稀釋權(quán)、保護(hù)性條款;

              C. 其他類:轉(zhuǎn)讓權(quán)、知情權(quán)和檢查權(quán)、登記權(quán)、賠償、不競(jìng)爭(zhēng)/排他、最優(yōu)惠待遇。

              總之,所有協(xié)議的目的都是把這個(gè)“境內(nèi)業(yè)務(wù)經(jīng)營實(shí)體”等同于要境外上市那個(gè)“Cayman公司”。


              總結(jié)

              總結(jié)

               1、VIE就是通過搭建一個(gè)復(fù)雜的架構(gòu),通過一系列協(xié)議,實(shí)現(xiàn)“經(jīng)營權(quán)”和“收益權(quán)”的分離,實(shí)現(xiàn)“繞過國內(nèi)監(jiān)管”和“實(shí)現(xiàn)境外融資上市”的雙重目的。

              2、VIE模式就像是一把“達(dá)摩克利斯之劍”一直懸在很多企業(yè)的頭上。監(jiān)管部門目前仍然默許VIE架構(gòu)的存在,是因?yàn)榛ヂ?lián)網(wǎng)的發(fā)展確實(shí)需要大量資金投入,所以這些企業(yè)能到海外上市,拿外國投資者的錢來發(fā)展我們自己的事業(yè)是很好的一件事;但同時(shí),監(jiān)管部門也意識(shí)到包括媒體、文化、出版、互聯(lián)網(wǎng)等等行業(yè),相對(duì)敏感,應(yīng)該加以引導(dǎo)和監(jiān)督,所以讓VIE模式走得太遠(yuǎn),也是不符合我們國家利益的。


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              tricor卓佳 | 瑞豐德永服務(wù)客戶

              公司:紅牛
              行業(yè):飲食業(yè)
              公司:奧迪

              行業(yè):汽車、引擎和動(dòng)力設(shè)備、自動(dòng)駕駛

              公司:復(fù)星
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              行業(yè):汽車、飛機(jī)、引擎和動(dòng)力設(shè)備

              公司:三菱重工

              行業(yè):工業(yè)設(shè)備, 工業(yè)和建造業(yè), 可再生能源與環(huán)境, 機(jī)械, 運(yùn)輸

              公司:天津軌道交通集團(tuán)
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              公司:諾貝爾集團(tuán)
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